Правовое информирование по вопросу: «Детские игровые лабиринты: аттракцион или оборудование для детских игровых площадок»

В профилактических целях создания условий для доведения обязательных требований до контролируемых лиц, повышения информированности о способах их соблюдения, в соответствии с частью 1 статьи 44, статьёй 46 Федерального закона от 31.07.2020 № 248-ФЗ «О государственном контроле (надзоре) и муниципальном контроле в Российской Федерации», инспекция Гостехнадзора правительства Еврейской автономной области информирует о правовом регулировании выпуска в обращение и безопасной эксплуатации детских игровых лабиринтов.


 

Значимость вопроса

В последние годы расширяется спектр развлекательных, игровых и зрелищных мероприятий для детей на различных локациях: тематические парки, детские центры, детские игровые комнаты, детские игровые площадки на улицах и в торговых центрах, комнаты полного и частичного пребывания детей, анимационные программы с выездом, квесты для детей и т.д.

Такое оборудование часто называют «детское игровое оборудование». При этом, под этим термином подразумевают различное оборудование, имеющее схожие технические характеристики. Учитывая, что мероприятия для детей, разнообразны по содержанию, стоимости и качеству, а используемое оборудование представляет всевозможные риски для жизни и здоровья пользователей, законодательством предъявляются отличающиеся требования к обеспечению безопасности при использовании такого оборудования. Данные требования являются обязательными, а их невыполнение может приводить не только к материальной, но и к административной или уголовной ответственности.

Наибольшую значимость указанные обстоятельства приобретают при эксплуатации так называемых

«лабиринтов», представляющих из себя конструкции различной сложности, не только объединяющие всевозможное оборудование, но и используемые в сферах, имеющих различное правовое регулирование.

На основе положений законодательства и сравнительного анализа всевозможных характеристик различной продукции, сделаны следующие выводы. С юридическим обоснованием сделанных выводов, можно ознакомиться далее.

Выводы

  1. Детское игровое оборудование (ДИО) – это широко распространенное словосочетание, которое не используется в законодательных актах, но под которым подразумевается различные игрушки, изделия, устройства и оборудование, используемые преимущественно лицами до 14 лет (детьми) для целей игры, увеселения, развлечения, проведения досуга и отдыха, занятия физической культурой и непрофессиональным спортом.
  2. Игрушки, изделия, устройства и оборудование могут использоваться как отдельные элементы, либо объединятся в единых конструкциях, в том числе представляющих из себя «полосы препятствий» (лабиринты).
  3. В связи с различными рисками использования таких игрушек, изделий, устройств и оборудования, в первую очередь связанных с вероятностью ущерба для жизни и здоровья пользователей, законодательством:

а) в случае наличия установленной степени конкретного риска – могут устанавливаться обязательные требования, то есть такие требования, которые связаны с осуществлением предпринимательской и иной экономической деятельности и оценка соблюдения которых осуществляется в рамках государственного надзора, привлечения к административной ответственности, оценки соответствия продукции;

б) в случае отсутствия риска или его ничтожности – обязательные требования не устанавливаются.

4. Различные нормативные акта на стадии проектирования и изготовления оборудования предъявляют, в целом, схожие обязательные требования, выполнение которых позволяет подтвердить безопасность продукции и распространять её в ходе коммерческой деятельности.

Но важно учитывать, что обязательные требования безопасности могут предъявляться не только к изготовлению игрушек, изделий, устройств и оборудования, но и к связанным с ними процессами, включая процессы монтажа (сборки, установки), эксплуатации, хранения, перевозки и утилизации. В частности, требования на стадии эксплуатации того или иного оборудования имеют принципиальные отличия, в связи с чем необходимо чётко понимать каким нормативным актом руководствоваться, организовывая те или иные игровые активности для детей.

  1. В соответствии с современным законодательством Российской Федерации, а также актами, образующими право Евразийского экономического союза, государством-членом которого является Российская Федерация, игрушки, изделия, устройства или оборудование, рассматривается как продукция, для технического состояния которой (а в большинстве случаев – и для связанных с ней процессов) установлены обязательные требования безопасности, системы оценки полноты их выполнения, административная ответственность за их невыполнение таких требований и надзорные органы, наделенные полномочиями проверять полноту их выполнения.
  2. В связи с включением в специальный перечень, технические регламенты с обязательными требованиями безопасности утверждены:
  • для аттракционов (ТР ЕАЭС 038/2016),
  • для оборудования детских игровых площадок (ТР ЕАЭС 042/2017),
  • для игрушек (ТР ТС 008/2011).

При этом обязательные требования предусмотрены не для всех игрушек, изделий, устройств и оборудования, которое в быту называют игрушками, аттракционами или оборудованием для детских игровых площадок, а только для той их части, которая может быть идентифицирована как объект технического регулирования по признакам и правилам, предусмотренным законодательством.

В связи с отсутствием ярко выраженных технических характеристик у такой продукции как немеханизированные горки, спуски, качели и карусели, которые могут входить в сферу регулирования всех трех технических регламентов, выбор обязательных требования зависит не столько от самой продукции, сколько от процессов, связанных с такой продукцией, то есть с правовыми характеристиками фактического использования данного оборудования. Именно такие характеристики, по правилам гражданского законодательства, определяют возникновение фактически складывающихся договорных отношений, когда стороны совершают встречные действия, порождающие их обязательства друг перед другом.

7. Отвечая на главный вопрос настоящего правового информирования, можно отметить, что лабиринты могут быть и аттракционами, и оборудованием для детских игровых площадок и иным оборудованием.

При этом отнесение лабиринтов к сфере регулирования того или иного регламента, выбор перечня обязательных требований безопасности и процедур оценки соответствия, зависит не от технических характеристик оборудования, которое конструктивно в лабиринте объединено, а с учетом целей фактического использования такого оборудования при эксплуатации.

Лабиринты как оборудование для детских игровых площадок

Лабиринты, установленные на детской игровой площадке, с которыми или на которых дети могут играть индивидуально или группой по своему усмотрению и правилам, входят в сферу регулирования ТР ЕАЭС 042/2017, и согласно данного регламента, могут идентифицироваться как «игровой комплекс», подлежащий обязательной сертификации. Либо идентификация производится по отдельным видам оборудования для детских игровых площадок (горка, качели, качалки, карусели, канатная дорога), в условиях наличия вспомогательного оборудования (обязательные требования безопасности к которому не предъявляются).

При оказании бытовых услуг по уходу и присмотру за детьми, при использовании в качестве средств обучения и воспитания, а также организации досуга детей в различных образовательных организациях, в домах отдыха, в том числе детских, на туристических базах и лагерях, в комнатах кратковременного пребывания детей и комнатах матери и ребенка, в наибольшей мере отвечать требованиям безопасности детей также будет оборудование, оценка соответствия которого осуществлена в порядке, предусмотренном ТР ЕАЭС 042/2017 с учётом фактически складывающихся договорных отношений. Поэтому к лабиринтам, устанавливаемым в подобных местах, в торговых центрах, железнодорожных и автовокзалах, эксплуатация которых не связана с предоставлением развлекательных услуг, предъявляются требования ТР ЕАЭС 042/2017 как к продукции, а порядок их эксплуатации, определяется внутренними распорядительными актами эксплуатанта, санитарными нормами и правилами и иными актами федеральных органов исполнительной власти.

Лабиринты как аттракционы

Лабиринты, установленные в парках развлечений, тематических парках, развлекательных центрах или иных допустимых для этого местах, в связи с оказываемой развлекательной услугой, подлежат отнесению к сфере регулирования ТР ЕАЭС 038/2016. При этом, соблюдение требований безопасности оценивается только для тех элементов конструкции лабиринта, которые могут быть идентифицированы как объект технического регулирования (как правило, это немеханизированные горка, спуск, батут, качель, карусель). Не противоречит требованиям законодательства подтверждение соответствия и регистрация в органах аттракциона всего лабиринта по элементу, являющемуся объектом технического регулирования, представляющему наибольший потенциальный биомеханический риск: к примеру, в случае если в одном лабиринте объединены горки, спуски и батутные модули, обоснование безопасности осуществляется по всем таким элементам, но регистрация аттракциона осуществляется как горка, которая имеет наибольший риск. Меры обеспечения безопасности на входящие в конструкцию лабиринта менее рисковые объекты технического регулирования, а также вспомогательное оборудование, для которого требования законодательством вообще не предъявляются, учитываются в эксплуатационных документах.

В случае использования в конструкции лабиринта-аттракциона оборудования (игрушек, изделий, устройств), которое было сертифицировано по ТР ЕАЭС 042/2017 как оборудование для детских игровых площадок, либо по ТР ТС 008/2011 как игрушка, данное оборудование (игрушки, изделия, устройства) необходимо идентифицировать по перечню видов и типов аттракционов (приложение № 1 к ТР ЕАЭС 038/2016) и, в случае совпадения и наличия степени потенциального биомеханического риска выше чем ничтожный, оценивать в формах, предусмотренных для аттракционов – в форме декларирования и регистрации (постановки на учёт) в органах гостехнадзора.

Законодательная основа

При анализе использовались акты, образующие право Евразийского экономического союза, законодательные и подзаконные акты Российской Федерации, которые устанавливают обязательные требования или правила, рекомендации всевозможных документов по стандартизации и ведомственные методические указания по вопросам выполнения обязательных требований. Использовалась практика Верховного суда Российской Федерации по смежным вопросам. Также, учитывая положения статьи 31 Венской Конвенции о праве международных договоров от 23 мая 1969 года, пункта 50 Статута Суда Евразийского экономического союза, использовались судебные разъяснения положений Договора о Евразийском экономическом союзе в их системной взаимосвязи между собой на основе общепризнанных принципов и норм международного права.

1.1.    Упорядочивание отношений при производстве и обращении отдельных видов продукции, осуществляется в рамках специальной законодательной сферы – технического регулирования.

Ведущую роль в данной сфере играет не национальное законодательство России, а акты, образующие право Евразийского экономического союза (ЕАЭС), государством-членом которого является Российская Федерация.

В соответствии с частью 1 статьи 52 Договора о Евразийском экономическом союзе от 29 мая 2014 года (далее – «Договор»), в целях защиты жизни и (или) здоровья человека, имущества, окружающей среды, жизни и (или) здоровья животных и растений, предупреждения действий, вводящих в заблуждение потребителей, а также в целях обеспечения энергетической эффективности и ресурсосбережения в рамках ЕАЭС принимаются технические регламенты.

Такие технические регламенты действуют только в отношении продукции, включенной в единый перечень, в который согласно решению Комиссии Таможенного союза от 28 января 2011 года № 526 среди прочего входят:

-  аттракционы, оборудование детских игровых площадок (пункт 8),

-  колесные транспортные средства (пункт 10),

-  игрушки (пункт 29).

Согласно абзацу шестому пункта 1 статьи 52 Договора, государства-члены не допускают установление в своем законодательстве обязательных требований в отношении продукции, не включенной в единый перечень.

1.2.  Бланкетная норма пункта 3 статьи 51 Договора определяет, что порядок, правила и процедуры технического регулирования в рамках ЕАЭС устанавливаются протоколом о техническом регулировании, содержащимся в приложении № 9 к Договору (далее «Протокол»).

Согласно пункту 2 Протокола «техническое регулирование» – это правовое регулирование отношений:

а) в области установления, применения и исполнения обязательных требований к продукции,

б) и (или) в области установления, применения и исполнения обязательных требований к продукции и связанным с требованиями к продукции процессам проектирования (включая изыскания), производства, строительства, монтажа, наладки, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации,

в) в области оценки соответствия.

1.3.  Пункт 2 Протокола определяет, что технический регламент ЕАЭС – это документ, устанавливающий обязательные для применения и исполнения на территории ЕАЭС требования к объектам технического регулирования.

В силу пункта 13 Положения о Евразийской экономической комиссии (приложение № 1 к Договору) технические регламенты имеют нормативно-правовой характер, обязательны для государств-членов и подлежат непосредственному применению на территориях государств-членов. Кроме этого, согласно абзацу первому пункта 2 статьи 52 Договора, технические регламенты имеют прямое действие на территории ЕАЭС.

1.4.   Абзац первый пункта 1 статьи 53 Договора содержит императивное предписание о том, что

«продукция, выпускаемая в обращение на территории Союза, должна быть безопасной».

При этом согласно норме-определению пункта 2 Протокола, безопасность – это «отсутствие недопустимого риска, связанного с возможностью причинения вреда и (или) нанесения ущерба». Следовательно, целью технического регулирования в ЕАЭС является установление правил, гарантирующих безопасность продукции, то есть отсутствие недопустимого риска, связанного с возможностью причинения вреда и (или) нанесения ущерба.

Важно отметить, что требование о безопасности носит общий характер и относится ко всей продукции, выпускаемой в обращение, независимо от включения её в единый перечень и наличия в её отношении соответствующего технического регламента.

При этом, что касается продукции, требования к которой не установлены техническими регламентами ЕАЭС, дополнительные (по отношению к содержащимся в технических регламентах ЕАЭС) требования к такой продукции не предъявляются, а процедуры оценки соответствия не проводятся.

1.5. Подпунктом 2 пункта 1 статьи 51 Договора предусмотрено, что техническое регулирование в рамках ЕАЭС осуществляется в соответствии с принципом установления единых обязательных требований в технических регламентах ЕАЭС. При этом технические регламенты различаются в зависимости от характеристик продукции (например, к косметическим товарам применяются иные требования, чем те, которые установлены применительно к источникам повышенной опасности).

С учётом рассматриваемого вопроса, а также продукции, согласно решению Комиссии Таможенного союза от 28 января 2011 года № 526 включенной в единый перечень, необходимо отметить следующие действующие технические регламенты:

-  ТР ТС 008/2011 «О безопасности игрушек»;

-  ТР ЕАЭС 038/2016 «О безопасности аттракционов»;

-  ТР ЕАЭС 042/2017 «О безопасности оборудования для детских игровых площадок».

Указанные технические регламенты содержат перечень продукции, зачастую имеющей схожие технические характеристики (горки, спуски, качели, карусели, батуты).

1.6.    Согласно абзацу первому пункта 2 статьи 53 Договора, выпуску продукции в обращение предшествуют процедуры оценки соответствия, устанавливаемые техническим регламентом на конкретную продукцию.

Наиболее распространенной формой оценки соответствия обязательным требованиям для большинства продукции, является подтверждение соответствия, которая сама может быть в одной или двух формах – в форме обязательной сертификации (по результатам которой оформляется сертификат соответствия) или декларирования соответствия (по результатам которой оформляется декларация о соответствии). Для некоторого оборудования предусматривается вариант добровольной сертификации.

Оценка соответствия оборудования для детских игровых площадок, согласно пункту 52 ТР ЕАЭС 042/2017) дополнительно проводится в форме оценки технического состояния (технического освидетельствования). Для аттракционов, согласно пункту 97 ТР ЕАЭС 038/2016 дополнительно используются такие формы оценки соответствия, как регистрация (постановка на учет) и оценка технического состояния (технического освидетельствования).

Вместе с тем, процедура оценки соответствия сама по себе предопределяет выпуск продукции в обращение. Это значит, что продукция не может быть выпущена в обращение без соответствующего заключения о её соответствии требованиям технического регламента ЕАЭС.

Таким образом, продукция, в отношении которой вступил в силу технический регламент ЕАЭС, выпускается в обращение на территории ЕАЭС только при условии, что она прошла необходимые процедуры оценки соответствия, установленные техническим регламентом (техническими регламентами) ЕАЭС.

1.7.     Положения, предусмотренные Договором, имеют полное соответствие в национальном законодательстве Российской Федерации.

Согласно нормы-определению статьи 2 Федерального закона от 27.12.2002 № 184-ФЗ «О техническом регулировании», техническое регулирование – правовое регулирование отношений в области установления, применения и исполнения обязательных требований к продукции или к продукции и связанным с требованиями к продукции процессам проектирования (включая изыскания), производства, строительства, монтажа, наладки, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации, а также в области применения на добровольной основе требований к продукции, процессам проектирования (включая изыскания), производства, строительства, монтажа, наладки, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации, выполнению работ или оказанию услуг и правовое регулирование отношений в области оценки соответствия. Технический регламент – документ, который принят международным договором Российской Федерации, подлежащим ратификации в порядке, установленном законодательством Российской Федерации, или в соответствии с международным договором Российской Федерации, ратифицированным в порядке, установленном законодательством Российской Федерации, или указом Президента Российской Федерации, или постановлением Правительства Российской Федерации, или нормативным правовым актом федерального органа исполнительной власти по техническому регулированию и устанавливает обязательные для применения и исполнения требования к объектам технического регулирования (продукции или к продукции и связанным с требованиями к продукции процессам проектирования (включая изыскания), производства, строительства, монтажа, наладки, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации).

Согласно части 1 статьи 1 Федерального закона от 31.07.2020 № 247-ФЗ «Об обязательных требованиях в Российской Федерации», под обязательными требованиями понимаются содержащиеся в нормативных правовых актах требований, которые связаны с осуществлением предпринимательской и иной экономической деятельности и оценка соблюдения которых осуществляется в рамках государственного контроля (надзора), муниципального контроля, привлечения к административной ответственности, предоставления лицензий и иных разрешений, аккредитации, оценки соответствия продукции, иных форм оценки и экспертизы.

В соответствии с пунктом 1 части 1 статьи 4 Федерального закона от 29.06.2015 № 162-ФЗ «О стандартизации в Российской Федерации», стандартизация в Российской Федерации основывается на принципе добровольности применения документов по стандартизации. Согласно части 1 статьи 26 данного федерального закона документы национальной системы стандартизации применяются на добровольной основе одинаковым образом и в равной мере независимо от страны и (или) места происхождения продукции (товаров, работ, услуг), если иное не установлено законодательством Российской Федерации. Данные положения законодательства предусматривают, что требования национальных стандартов Российской Федерации (ГОСТы) не могут носить обязательный характер, если иное не установлено нормативными актами либо такие стандарты добровольно не применяются сами производителем (изготовителем) или эксплуатантом.

Часть 1 статьи 14.43 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, устанавливает административную ответственность за нарушение изготовителем, исполнителем (лицом, выполняющим функции иностранного изготовителя), продавцом требований технических регламентов. Совершение указанного деяния влечет наложение административного штрафа на граждан, на должностных лиц, на лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, и на юридических лиц. Часть 2 статьи 14.43 КоАП РФ предусматривает наступление административной ответственности за действия, предусмотренные частью 1 настоящей статьи, повлекшие причинение вреда жизни или здоровью граждан, имуществу физических или юридических лиц, государственному или муниципальному имуществу, окружающей среде, жизни или здоровью животных и растений либо создавшие угрозу причинения вреда жизни или здоровью граждан, окружающей среде, жизни или здоровью животных и растений.

Согласно части 5 статьи 1 Гражданского кодекса Российской Федерации, товары, услуги и финансовые средства свободно перемещаются на всей территории Российской Федерации. Ограничения перемещения товаров и услуг могут вводиться в соответствии с федеральным законом, если это необходимо для обеспечения безопасности, защиты жизни и здоровья людей, охраны природы и культурных ценностей. Согласно части 1 статьи 8 ГК РФ гражданские права и обязанности возникают из оснований, предусмотренных законом и иными правовыми актами, а также из действий граждан и юридических лиц, которые хотя и не предусмотрены законом или такими актами, но в силу общих начал и смысла гражданского законодательства порождают гражданские права и обязанности. Согласно статье 128 ГК РФ к объектам гражданских прав относятся вещи (включая наличные деньги и документарные ценные бумаги), иное имущество, в том числе имущественные права (включая безналичные денежные средства, в том числе цифровые рубли, бездокументарные ценные бумаги, цифровые права); результаты работ и оказание услуг; охраняемые результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации (интеллектуальная собственность); нематериальные блага.

Согласно части 1 статьи 7 Закон РФ от 07.02.1992 № 2300-1 «О защите прав потребителей», потребитель имеет право на то, чтобы товар (работа, услуга) при обычных условиях его использования, хранения, транспортировки и утилизации был безопасен для жизни, здоровья потребителя, окружающей среды, а также не причинял вред имуществу потребителя. Требования, которые должны обеспечивать безопасность товара (работы, услуги) для жизни и здоровья потребителя, окружающей среды, а также предотвращение причинения вреда имуществу потребителя, являются обязательными и устанавливаются законом или в установленном им порядке.

1.8.   Согласно руководству по применению Международной классификации товаров и услуг для регистрации знаков (МКТУ-12), принятой в г. Ницце 15.06.1957 (двенадцатая редакция), заголовки классов указывают в общем виде только области, к которым товары и услуги в принципе могут относиться, и, в основном, не содержат названия конкретных товаров или услуг, а текст, содержащийся в квадратных скобках в наименовании товара/услуги, поясняет предшествующий до скобок текст в наименовании или является его синонимом.

Класс 41 включает, среди прочего, услуги, целью которых являются увеселение, развлечение и отдых людей:

  • 41 – 410055 – услуги баз отдыха [развлечения]
  • 41 – 410247 – квест комнаты [развлечения]
  • 41 – 410014 – организация досуга
  • 41 – 410242 – организация и проведение развлекательных мероприятий
  • 41 – 410003 – парки аттракционов

Важно отметить, что на законодательном уровне не урегулировано как сами понятия «услуга»,

«развлекательная услуга», «услуга отдыха (досуга)», так и критерии разграничения данных и иных услуг. Не способствует единообразному пониманию рассматриваемого вопроса и Общероссийский классификатор видов экономической деятельности, который деятельность в сфере развлечения, отдыха и спорта объединяет в единую группу.

Полагаем целесообразным исходить из сути явления.

Согласно норме-определению пункта 8 ТР ЕАЭС 038/2016 аттракционы (как объект технического регулирования) определены как оборудование, которое предназначено для развлечения. Эксплуатантами таких аттракциона вправе выступать юридические или физические лица, осуществляющее эксплуатацию аттракциона на законных основаниях и использующее этот аттракцион для предоставления развлекательных услуг. Эксплуатант может разрабатывать и вводить дополнительные требований для посетителей (правила пользования аттракционом).

Соответственно, для признания и отождествления оборудования в качестве аттракциона необходимы следующие условия:

а) оборудование используется для оказания услуги пользователю аттракциона; б) оборудование используется с целью развлечения (увеселения);

в) эксплуатация оборудования осуществляется лицом, которое вправе предоставлять развлекательные услуги (индивидуальные предприниматели и юридические лица) и владеет аттракционом на законных основаниях;

г) помимо правил безопасной эксплуатации, правила пользования аттракционом могут быть установлены самим эксплуатантом.

Согласно норме-определению пункта 6 ТР ЕАЭС 042/2017 оборудование для детской игровой площадки (как объект технического регулирования) представляет собой оборудование, установленное на специально оборудованная территория, предназначенная для игры детей (детской игровой площадке), с которым или на котором дети могут играть индивидуально или группой по своему усмотрению и правилам. Эксплуатантами такого оборудования могут выступать юридические или физические лица, которые обеспечивают соответствие оборудования требованиям технического регламента.

Соответственно, для признания и отождествления оборудования в качестве оборудования для детской игровой площадки необходимы следующие условия:

а) оборудование должно быть установлено на специально оборудованной территории, предназначенной для игры детей;

б) оборудование используется для игры детей;

в) эксплуатация оборудования осуществляется любым лицом (независимо от права владения), которое обеспечивает выполнение обязательных требований

г) пользователи используют оборудование по своим правилам (с учётом правил безопасной эксплуатации, установленных проектировщиком), вводить дополнительные правила пользования эксплуатант не уполномочен.

Не сложно заметить принципиальную разницу между оборудованием по ТР ЕАЭС 038/2016 и оборудованием по ТР ЕАЭС 042/2017. В первом случае ключевую роль играет вид оказываемой услуги – развлечение, что ограничивает перечень эксплуатантов, теми категориями лиц, которые вправе осуществлять предпринимательскую и иную экономическую деятельность. Такие эксплуатанты должны в установленном порядке владеть развлекательным оборудованием, что даёт им право устанавливать правила пользования таким оборудованием.

В случае оборудования для детских игровых площадок ключевое значение имеет место размещения оборудования (специально оборудованная территория, предназначенная для игры детей). Выбор эксплуатантов ничем не ограничен, что свидетельствует не об оказании каких-либо услуг на данном оборудовании, а об использовании такого оборудования для организации детского досуга.

2. Характеристики оборудования

2.1. Характеристикой считается совокупность отличительных свойств, признаков предмета или явления.

Как уже было отмечено при анализе законодательной основы, различные технические регламенты в силу единых подходов к их оформлению и содержанию, предполагают схожие требования при изготовлении различной продукции, но значительные различия могут иметь обязательные требования к процессам, связанным с такой продукцией.

В первую очередь это касается отличий в эксплуатации оборудования, используемого для организации досуга и развлечения детей. К примеру, ТР ЕАЭС 008/2011 вообще не предполагает наличие каких-либо требований к эксплуатации детских игрушек. В то же время, ТР 038/2016 предусматривает целую систему контроля технического состояния аттракционов, включая ежедневные проверки, порядок и формы документирования принимаемых мер, а также особенности организации деятельности отдельных категорий персонала аттракциона.

В этой связи, для правильного определения технического регламента, требования которого будут являться обязательными при изготовлении и эксплуатации того или иного схожего оборудования, необходимо правильно определить характеристики продукции.

2.2.   При отнесении продукции к сфере технического регулирования того или иного технического регламента, можно руководствоваться:

-  техническими (функциональными) характеристиками,

-  формальными (процедурными) характеристиками,

-  правовыми (юридическими) характеристиками.

Полагаем целесообразным руководствовать всеми этими характеристиками в совокупности, для более целостного представления о продукции. Аналогичного подхода придерживается Суд Евразийского экономического союза и Апелляционная палата Суда Евразийского экономического союза (пункт 5.2 решения Апелляционной палаты Суда Евразийского экономического союза от 31 октября 2019 года по делу общества с ограниченной ответственностью «Шиптрейд» к Евразийской экономической комиссии; пункт 5.2.1.1 решения Суда Евразийского экономического союза от 1 ноября 2021 года по делу общества с ограниченной ответственностью «Самсунг Электроникс Рус Калуга» к Евразийской экономической комиссии).

2.3. С учётом сравнительного анализа положений ТР ТС 008/2011, ТР ЕАЭС 038/2016 и ТР ЕАЭС 042/2017 становятся очевидными специфические технические характеристики, которые присущи исключительно механизированным аттракционам. К примеру, оборудование для детских игровых площадок вообще не предполагает использование механизированного оборудования, а игрушки допускают использование только слаботочных или аккумуляторных систем.

Надувное оборудование встречается как среди аттракционов (надувные батуты, горки или лабиринты), так и среди игрушек. В тоже время, ТР ЕАЭС 042/2017 надувное оборудование для детских игровых площадок не предполагает.

При этом, немеханизированные аттракционы и аттракционы «Для детей», такие как горки, спуски, качели, карусели и батуты, согласно ТР ЕАЭС 038/2016 не предполагают каких-либо специфических технических характеристик, которые позволяли бы их отличать от горок, качелей и каруселей, являющихся по ТР ЕАЭС 042/2017 оборудованием для детских игровых площадок, либо от аналогичного оборудования, которое может быть изготовлено в рамках ТР ТС 008/2011 как игрушки для личного (семейного) пользования. Более того, данное немеханизированное оборудование имеет свои аналоги в спортивном оборудовании, оборудовании, являющемся средствами воспитания и обучения, либо среди иного оборудования, вообще не связанного с развлекательной деятельностью.

Также важно учитывать, что сами по себе технические регламенты по своему предназначению не обязаны содержать техническое описание того или иного оборудования, так как предусматривают обязательные требования только к объектам технического регулирования.

К примеру, объектами технического регулирования ТР ЕАЭС 042/2016 «О безопасности оборудования для детских игровых площадок» является оборудование для детских игровых площадок, перечисленное в приложении № 1 к данному регламенту.

В тоже время, ТР ТС 008/2011 «О безопасности игрушек» не определяет обязательные требования безопасности для игрушек в целом, и даже не для детских игрушек. Согласно части 2 статьи 1 и нормы- определению статьи 2, объектами технического регулирования по ТР ТС 008/2011 являются изделия или материалы, предназначенные для игры ребенка (детей) в возрасте до 14 лет, за исключением изделий, указанных в приложении № 1 к данному регламенту, которые не рассматриваются как игрушки, а также за исключением игрушек, изготовленных по индивидуальному заказу и являющихся выставочными образцами.

Схожим образом, объектами технического регулирования по ТР ЕАЭС 038/2016 являются не все аттракционы, а лишь то оборудование, которое предназначено для развлечения пассажиров во время движения, включая биомеханические воздействия (пункт 8), более того, такое оборудование должно быть включено в перечень видов и типов аттракционов, предусмотренный приложением № 1 к регламенту (пункт 4), а также иметь потенциальный биомеханический риск выше чем ничтожный (пункт 3).

2.4.   Учитывая предусмотренные ТР ТС 008/2011, ТР ЕАЭС 038/2016 и ТР ЕАЭС 042/2017 порядок идентификации оборудования, лиц, уполномоченных такую идентификацию осуществлять, а также формы подтверждения соответствия (декларирование или сертификация), эксплуатантам допустимо ориентироваться на ранее принятые решения.

Напомним пункт 2 статьи 52 Договора, который предусматривает, что выпуск продукции в обращение зависит от того, прошла ли она процедуры оценки соответствия, которые установлены техническим регламентом ЕАЭС.

Так, если оборудование уже идентифицировано производителем, аккредитованным органом по сертификации и (или) уполномоченным органом государства-члена ЕАЭС, как аттракцион, в установленном порядке оформлены декларация о соответствии (сертификат соответствия) аттракциона требованиям безопасности, то эксплуатантами такого оборудования должны выполнятся обязательные требования, предусмотренные ТР ЕЭС 038/2016.

Вместе с тем, в связи с более высокими требованиями к уровню безопасности развлекательных услуг на аттракционах, неоднократно выявляются случаи необоснованной идентификации оборудования по ТР ЕАЭС 042/2017 или ТР ТС 008/2011 в целях уклонения от соблюдения более высоких стандартов безопасности. Имеют место случаи коммерческого использования игрушек вообще без соблюдения каких-либо обязательных требований (к примеру, электроавтомобилей или картингов для детей), что мотивируется отсутствием в ТР ТС 008/2011 правил эксплуатации игрушек. Подобные факты грубо нарушают права потребителя на безопасность товара и (или) услуги, предусмотренное статьей 7 Закон РФ от 07.02.1992 № 2300-1 «О защите прав потребителей».

В этой связи документы о результатах оценки соответствия по ТР ЕАЭС 042/2017 или ТР ТС 008/2011 вызывают нарекание не с точки зрения полноты проверок соблюдения обязательных требований на самом оборудовании, а в связи с невыполнением обязательных требований к процессам, связанных с таким оборудованием. В первую очередь к особенностям эксплуатации оборудования в различном правовом поле.

2.5.  Отсутствие объективных технических характеристик, а также манипуляции с формализованными процедурами подтверждения соответствия, порождают необходимость в более глубоком изучении правовых характеристик. Именно в последних видится основная методология отнесения схожего оборудования к сфере действия различных технических регламентов.

Именно правые вопросы регулирования порядка и особенностей обращения и фактического использования того или иного схожего оборудования, в условиях ярко выраженных технических отличий, полагаем, являются основной причиной наличия различных технических регламентов и их обязательных требований.

Описание правовых (юридических) особенностей, учитываемых для различного оборудования, можно найти как в актах, образующих право ЕАЭС, так и в национальном законодательстве Российской Федерации.

3. Таможенное декларирование

3.1.  Особая актуальность в определении характеристик продукции на практике, возникает на стадии таможенного декларирования заграничной продукции (товаров). Согласно пункту 7 статьи 21 Таможенного кодекса ЕАЭС под отдельным видом товаров понимается совокупность товаров, которые имеют общие классификационные признаки, позволяющие отнести товары с конкретными наименованиями, конкретных марок, моделей, артикулов, модификаций и с иными подобными индивидуальными характеристиками к одному коду в соответствии с Единой Товарной номенклатурой внешнеэкономической деятельности Евразийского экономического союза (ТН ВЭД).

ТН ВЭД утверждена решением Совета Евразийской экономической комиссии от 14.09.2021 № 80. Согласно основным правилам интерпретации ТН ВЭД, для юридических целей классификация товаров осуществляется исходя из текстов товарных позиций и соответствующих примечаний к разделам или группам.

3.2.    В группу 95 «игрушки, игры и спортивный инвентарь; их части и принадлежности» входят аттракционы парков развлечений и аттракционы водных парков (код ТН ВЭД 9508100000).

Согласно примечанию 6 (а) к данной группе в товарной позиции 9508: выражение «аттракционы парков развлечений» означает устройство или комбинацию устройств или оборудования, которые с целью увеселения или развлечения перевозят, транспортируют или направляют человека или людей по фиксированному или ограниченному маршруту (или сквозь него), включая водотоки, или в пределах определенной зоны. Такие аттракционы могут находиться в парке развлечений, тематическом парке, водном парке или на ярмарочной площадке. Данные аттракционы парков развлечений не содержат оборудование, обычно устанавливаемое в жилых домах или на игровых площадках.

3.3.    При этом специальных отдельных групп (субгрупп) по оборудованию для детских игровых площадок ТН ВЭД вообще не предусмотрено. Но данное оборудование проходит по группе 9506

«Инвентарь и оборудование для занятий общей физкультурой, гимнастикой, легкой атлетикой, прочими видами спорта (включая настольный теннис) или для игр на открытом воздухе, в другом месте данной группы не поименованные или не включенные; бассейны плавательные и бассейны для детей». В данную товарную позицию включаются (Б) инвентарь для прочих видов спорта и игр на открытом воздухе (кроме игрушек, представленных в наборах или отдельно, товарной позиции 9503), например

(12) оборудование для детских игровых площадок (качели, детские горки, др.).

Аналогичная позиция содержится в информации Федеральной таможенной службы России «Список продукции, подлежащей обязательной оценке соответствия требованиям технического регламента Евразийского экономического союза «О безопасности оборудования для детских игровых площадок» (ТР ЕАЭС 042/2017), в отношении которой при помещении под таможенные процедуры подтверждается соблюдение мер технического регулирования», которая относить оборудование для детских игровых площадок к коду ТН ВЭД 9506 99 900.

Кроме того, коллегия Евразийской экономической комиссии в своих рекомендация от 17.08.2021 № 17

«О Пояснениях к единой Товарной номенклатуре внешнеэкономической деятельности Евразийского экономического союза» (том V Группа 95. Игрушки, игры и спортивный инвентарь; их части и принадлежности), указала следующее.

Аттракционы включаются в данную (группа 95) товарную позицию при условии, что они состоят из всех необходимых элементов, которые требуются для их нормального функционирования. В данную товарную позицию также включаются предметы вспомогательного оборудования при условии, что они представлены вместе с этими аттракционами и в качестве их составных частей, несмотря на то, что будучи представленными отдельно эти предметы (например, тенты, силовые установки, двигатели, осветительное оборудование, сиденья, оружие и боеприпасы) включаются в другие товарные позиции Номенклатуры.

В число аттракционов, относящихся к данной товарной позиции, включаются:

(1)  Карусели всех типов.

(2)  Аттракционы типа «автодрома».

(3)  Водяные горки.

(4)  Рельсовые горки и ледяные горки.

(5)  Качели в виде лодки.

(6)   Тиры и салоны для народной игры, в которой игроки стараются попасть палкой в кокосовые орехи, служащие мишенью.

(7)  Лабиринты.

(8)  Шатры, балаганы, площадки и т.п. для необычных представлений.

(9)  Лотереи (например, колеса фортуны).

4. Риск недостижения целей технического регламента

4.1.    Согласно нормы-определению статьи 2 Федерального закона от 27.12.2002 № 184-ФЗ «О техническом регулировании», безопасность продукции и связанных с ней процессов производства, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации – это состояние, при котором отсутствует недопустимый риск, связанный с причинением вреда жизни или здоровью граждан, имуществу физических или юридических лиц, государственному или муниципальному имуществу, окружающей среде, жизни или здоровью животных и растений. При этом под риском понимается вероятность причинения вреда жизни или здоровью граждан, имуществу физических или юридических лиц, государственному или муниципальному имуществу, окружающей среде, жизни или здоровью животных и растений с учетом тяжести этого вреда.

Согласно части 3 статьи 7 Федерального закона от 27.12.2002 № 184-ФЗ «О техническом регулировании», технический регламент среди прочего должен содержать правила и формы оценки соответствия, определяемые с учетом степени риска.

Каждый технический регламент содержит широкий перечень рисков, которые могут возникнуть в связи с использованием продукции (оборудования). При этом не все такие риски могут приводить к недостижению целей технического регламента, в первую очередь к причинению вреда жизни и здоровья человека.

С этой точки зрения, объективная обоснованность предъявления обязательных требований тем или иным техническим регламентом обусловлена именно мерами по снижению вероятности или последствий основного риска недостижения целей технического регламента.

4.2.    Так, ТР ТС 008/2011 такой основной риск связывает с конструкцией игрушки, а также применяемыми материалами. Учитывая, что подобный риск можно исключить соблюдением обязательных требований на стадии проектирования и изготовления игрушек, каких-либо требований к эксплуатации игрушек, данным регламентом вообще не предъявляется. А так как данный риск может либо отсутствовать, либо иметь наивысшую степень, связанную с жизнью и здоровьем детей, то ТР ТС 008/2011 предусматривает исключительно сертификацию игрушек силами аккредитованных органов по оценке соответствия.

4.3.    ТР ЕАЭС 042/2017 основной риск связывает с критичной высотой свободного падения с оборудования. Данный риск невозможно исключить для большинства видов оборудования, размещаемого на детских игровых площадок, в связи с чем, предусмотрены требования к эксплуатации горок, качелей, качалок, каруселей, канатных дорог и детских городков. Данный риск также может либо отсутствовать полностью, либо может иметь максимальную степень. В этой связи, безопасность того оборудования, которое таким риском совершенно не обладает, согласно приложению № 4 к ТР ЕАЭС 042/2016, достаточно подтвердить в форме декларирования (песочница, игровой домик, лабиринт). В то же время, все остальные виды оборудования для детских игровых площадок, для которого риск свободного падения является неустранимым с максимальной степенью опасности для здоровья детей, подлежат исключительно сертификации силами аккредитованных органов по оценке соответствия. В связи с наличием такого риска, значительное внимание уделено ударопоглощающему покрытию, а конструкции любого оборудования для детской игровой площадки законодательно ограничены высотой свободного падения не более 3 метров от поверхности, на которую пользователь опирается ногами, до зоны приземления и не более 4 метров от уровня захвата руками до зоны приземления (пункт 26 ТР ЕАЭС 042/2017).

4.4. ТР ЕАЭС 038/2016 недостижение целей связывает с потенциальным биомеханическим риском1. Данный риск также невозможно полностью исключить на стадии изготовления, в связи с чем регламент предъявляет обязательные требования к монтажу, эксплуатации, хранению, перевозке и утилизации аттракционов. В отличии от большинства других регламентов, данный риск обоснованно может быть разделен на четыре степени: высокую (RB-1), среднюю (RB-2), низкую (RB-3) и ничтожную (RB-4). Такое деление позволяет исключить чрезмерный государственный надзор за соблюдением обязательных требований на аттракционах, имеющих ничтожный потенциальный биомеханический риск. Кроме того, подтверждение соответствия большинства аттракционов осуществляется в форме самостоятельного декларирования (RB-2, RB-3), и лишь полнота принятых мер на самых рисковых аттракционов (RB-1) оценивается специальными аккредитованными органами по сертификации.

Отличающиеся риски недостижения целей конкретного технического регламента, определяют не только различие систем внутреннего контроля процессов, связанных с той или иной продукцией (оборудованием), но и наличие необходимости в таких процессах.


 

*1 Риск для жизни и здоровья, который объединяет две группы опасных факторов, возникающих при нахождении человека на определенной высоте (падение с высоты) и связанных с перемещениями на определенной скорости (негативные последствия ускорений, перегрузок, ударных воздействий и др.). Аттракционы, не обладающие обоими такими группами опасных факторов, не являются объектами технического регулирования (к примеру, не предусмотрено обязательных требований к развлекательному скалодрому, на котором есть риск падения с высоты, но нет риска перемещения со скоростью, так как такого рода перемещений не происходит; зимняя горка по естественному ландшафту, наоборот, перемещает человека с высокой скоростью, но вообще не предполагает падения с высоты, в связи с чем не создает потенциальный биомеханический риск; ряд аттракционов (тиры, силомеры и т.п.) вообще не создают таких опасных факторов, поэтому обязательные требования ТР ЕАЭС 038/2016 к ним также не предъявляются). Можно отметить, что обязательные требования ТР ЕАЭС 042/2017 учитывают только опасные факторы нахождения детей на определенной высоте, а скорость не играет никакого значения, так как не предполагается механизированного оборудования либо таких высот, которые были бы способны разогнать человека до опасных скоростей.


5. Различие оказываемых услуг

5.1.  В очередной раз необходимо обратиться к отличиям в правовых характеристиках оборудования в разрезе разновидностей оказываемых услуг.

5.2.  Любая игрушка, выпущенная в обращение, используется для игры детей. Важно отметить, что ТР ТС 008/2011 не предполагает оказание каких-либо услуг с использованием игрушек, являющихся объектами технического регулирования данного регламента, но и не предполагает каких-либо ограничений на использование игрушек при оказании различного рода услуг.

5.3.   ТР ЕАЭС 042/2017 содержит требования для оборудования, которое размещается на детских игровых площадках, с которым или на котором дети могут играть индивидуально или группой по своему усмотрению и правилам.

Услуги организации детского досуга на детских игровых площадках законодательством не предусмотрены. По общему правилу детские игровые площадки являются не формой услуги, а элементами благоустройства придомовых территорий.

Согласно рекомендациям, содержащимся в Правилах и нормах технической эксплуатации жилищного фонда, утвержденных постановлением Госстроя РФ от 27.09.2003 № 170 (пункт 3.5.11), предусмотрено, что территория каждого домовладения, как правило, должна иметь детские игровые и спортивные площадки с озеленением и необходимым оборудованием малых архитектурных форм для летнего и зимнего отдыха детей.

Согласно пункту 7 части 2 статьи 45.1 Федерального закона от 06.10.2003 № 131-ФЗ «Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации», вопросы размещения и содержания детских и спортивных площадок могут регулироваться правилами благоустройства территории муниципального образования. В настоящее время, в рамках федеральных проектов и программ, детские игровые площадки активно устанавливаются на земельных участках, находящихся в собственности муниципалитетов.

Установка детской игровой площадки на земельном участке, на котором находится многоквартирный дом, может быть произведена по решению собственников помещений в указанном доме за их счет. В качестве эксплуатанта обычно выступает управляющая организация, обслуживающая многоквартирный дом, в общее имущество собственников которого входит и элементом благоустройства которого является соответствующая площадка. Обязанность содержать многоквартирные дома в надлежащем состоянии, установленная ч. 1 ст. 161 Жилищного кодекса России, подпункта «ж» пункта 2, пункта 10 Правил содержания общего имущества в многоквартирном доме, утвержденного постановлением Правительства РФ от 13.08.2006 № 491, равным образом относится к детским игровым и спортивным площадкам.

Верховный Суд РФ неоднократно подтверждал ответственность управляющих организаций за эксплуатацию (содержание) детских игровых площадок, не соответствующих требованиям безопасности (определения от 07.04.2020 № 305-ЭС20-3512 по делу № А41-44081/2019, от 31.03.2021

№ 309-ЭС21-2917 по делу № А60-9936/2020 и др.).

СП 476.1325800.2020 «Свод правил. Территории городских и сельских поселений. Правила планировки, застройки и благоустройства жилых микрорайонов», утвержденный приказом Минстроя России от 24.01.2020 № 33/пр, устанавливает нормирование обеспеченности детскими площадками (площадок для игр детей дошкольного и младшего школьного возраста, согласно таблице 8.1 в размере 0,4 - 0,7 м2 на одного жителя).

Нахождение оборудования именно на данных детских игровых площадках предполагает необходимость соблюдения обязательных требований ТР ЕАЭС 042/2017, а также рекомендаций, содержащихся в связанных с регламентом документах по стандартизации (ГОСТов, СНиПов, сводов правил).

Полагаем не будет безосновательным утверждение, что обеспечение безопасности организации детского досуга именно на таких уличных детских игровых площадках, стало основной причиной создания ТР ЕАЭС 042/2017.

Вместе с тем, законодательством России не принято выделять досуговые услуги в отдельную группу, в связи с чем относящиеся к ним по своей сути услуги включены в другие группы Общероссийского классификатора видов экономической деятельности (ОКВЭД2), принятого и введенного в действие приказом Росстандарта от 31.01.2014 № 14-ст.

Законодательством ЕАЭС в целом и Российской Федерации, в частности, не предусмотрено никаких запретов на использование горок, спусков, батутов (как надувных, так и немеханизированных пружинных), качелей, каруселей или иного детского и юношеского игрового оборудования при оказании различных услуг.

Подобное оборудование как по отдельности, так и объединенное конструктивно в единый игровой комплекс (лабиринт), может использоваться:

-     в государственных образовательных организациях, в первую очередь на игровых площадках организаций дошкольного воспитания (детских садов);

-   в частных образовательных организациях, которые осуществляют присмотр и уход за детьми;

-     в специальных (коррекционных) образовательных организациях, обеспечивающих воспитание и обучение, социальную адаптацию и интеграцию в общество детей и подростков с ограниченными возможностями здоровья;

-  в детских лагерях на время школьных каникул и в остальное время;

-  в домах отдыха, в том числе детских;

-  на туристических базах и лагерях;

-  в спортивных лагерях и школах;

-    при оказании услуг по уходу и присмотру за детьми в помещениях (специально выделенных местах), устроенных в торговых, культурно-досуговых центрах, аэропортах, железнодорожных вокзалах и иных объектах нежилого назначения.

-  в организациях, предоставляющих социальные услуги с обеспечением проживания, таких как приюты для сирот, детские дома, интернаты и общежития для детей;

-   в группах кратковременного пребывания детей и комнатах матери и ребенка, которые создаются при профессиональных образовательных организациях и организациях высшего образования, для целей оказания помощи обучающимся в них лицам.

Кроме того, некоторое оборудование может само по себе являться объектом культуры (к примеру, катальные горки Верхнего парка Ораниенбаума) либо может использоваться на подобных объектах культуры (памятники старины, тематические парки) или на ярмарках.

В связи с использованием в первую очередь детьми, а также учитывая иные риски, любое используемое оборудование подбирается в соответствии с требованиями безопасности. В ряде случаев нормативные акты никаких требований к такому оборудованию вообще не предъявляют. Но, учитывая наличие запрета на установление обязательных требований к продукции (оборудованию), не включенной в специальный перечень (см. пункт 2.1. настоящего анализа), в распорядительных документах вышестоящих организаций или в информационных письмах контрольных (надзорных) органов, содержатся рекомендации по применению тех или иных мер безопасности в различных объемах (см. СП 118.13330.2022. Свод правил. Общественные здания и сооружения, письмо Минпросвещения России от 15.09.2023 № ДГ-2149/05 и от 26.03.2024 № 03-ПГ-МП-11525, методические рекомендации Минпросвещения России от 11.09.2023 и от 21.09.2023, методические рекомендации МР 2.4.0130-18, утвержденные главным государственным санитарным врачом России от 27.06.2018 и др.).

К примеру, согласно СП 118.13330.2022 «Общественные здания и сооружения» СНиП 31-06-2009, утвержденному приказом Минстроя России от 19.05.2022 № 389/пр, предусмотрены детские игровые зоны.

При этом, согласно пункту 5.65 данного свода правил такие детские игровые зоны размещаются в следующих типах общественных зданий (помещений):

-  торгово-развлекательных комплексах, многофункциональных центрах;

-  выставках, музеях, зрелищно-массовых объектах;

-  зданиях медицинских организаций;

-  предприятиях торговли и питания;

-  зданиях аэровокзалов, речных и железнодорожных вокзалов, автовокзалов.

Такие зоны рекомендуется размещать на первом этаже (если выше, то с соблюдением повышенных требований пожарной безопасности) площадью до 100 м2 и предназначенных для одновременного пребывания не более 20 человек. При этом при использовании в детских игровых зонах аттракционов в виде лабиринтов или многоуровневых этажерок должны быть предусмотрены мероприятия для экстренного вывода детей на путь эвакуации внутри указанных помещений.

В методических рекомендациях главного государственного санитарного врача (МР 2.4.0130-18) при организации работы детских игровых комнат, размещаемых в торговых и культурно-досуговых центрах, павильонах и прочих объектах нежилого назначения, нахождение в них детей не должно превышать более 4 часов. Персонал таких комнат должен быть привит, на регулярной основе проходить медосмотры с заведением личной медицинской книжки установленного образца. Кроме того, раз в год сотрудники должны проходить гигиеническую подготовку и аттестацию, а влажную уборку помещений необходимо проводить не реже 2 раз в сутки с применением моющих средств.

Минпросвещения России рассматривает любое оборудование не как развлечение или организацию детско-юношеского досуга, а как средства обучения и воспитания, предусмотренные Федеральным законом от 29.12.2012 № 273-ФЗ «Об образовании в Российской Федерации». В своих указаниях для образовательных организаций со ссылкой на санитарные правила СП 2.4.3648-20 «Санитарно- эпидемиологические требования к организациям воспитания и обучения, отдыха и оздоровления детей и молодежи», утвержденные постановлением Главного государственного санитарного врача Российской Федерации от 28 сентября 2020 г. № 28, при приемке подобных средства обучения и воспитания, рекомендует учитывать требования ТР ТС 008/2011 и ТР ЕАЭС 042/2017 (а также ТР ТС 007/2011 «О безопасности продукции, предназначенной для детей и подростков», ТР ТС 025/2012 «О безопасности мебельной продукции», ТР ТС 009/2011 «О безопасности парфюмерно-косметической продукции», ТР ТС 004/2011 «О безопасности низковольтного оборудования», ТР ТС 020/2011

«Электромагнитная совместимость технических средств», ТР ЕАЭС 037/2016 «Об ограничении применения опасных веществ в изделиях электротехники и радиоэлектроники»). Учитывая, что цели процессов обучения и воспитания не связаны с развлечениями, ТР ЕАЭС 038/2016 в рекомендациях отсутствует.

Все приведенные документы свидетельствуют о том, что безопасность используемого оборудования обеспечивается нормативными правовыми актами, устанавливающими общие и специальные требования в соответствующей сфере деятельности, среди которых законодательство в сфере технического регулирования, стандартизации, оценки соответствия, санитарно-эпидемиологических правил и гигиенических нормативов, защиты прав потребителей.

Но использование различными организациями для различных целей одного и того же оборудования (горок, качелей, каруселей и т.п.), даже при соблюдении обязательных требований ТР ЕАЭС 042/2017, не дает оснований называть такое оборудование «оборудованием для детских игровых площадок». Если оборудование не установлено именно на детской игровой площадке, то оно просто является оборудованием, к которому зачастую рекомендуется применяют требования безопасности по аналогии, как они применятся к оборудованию, являющемуся объектом технического регулирования по ТР ЕАЭС 042/2017.

Относительно правовых характеристик несложно заметить, что все перечисленные услуги не связаны с целями развлечения.

5.4.   В отличии от ТР ТС 008/2011 и ТР ЕАЭС 042/2016, особенности применения обязательных требований ТР ЕАЭС 038/2016 связаны с оказанием развлекательных услуг.

Согласно нормам-определениям пункта 8 ТР ЕАЭС 038/2016 аттракционом (как объектом технического регулирования) признается только оборудование, которое предназначено для развлечения пассажиров во время движения, при этом эксплуатант использует этот аттракцион для предоставления пассажирам именно развлекательных услуг.

В этой связи неотъемлемым правовым признаком аттракционов в целом и аттракционов, как объектов технического регулирования по ТР ЕАЭС 038/2016, является оказание услуг развлечения.

О наличии такой услуги могут свидетельствовать:

-  цель оказания услуги (развлечение);

-  вид экономической деятельности, оказываемой эксплуатантом (предпринимательская или иная экономическая деятельность в сфере развлечений, при этом развлечение входит в более широкий перечень услуг культуры, связанных с оказанием услуг познавательного, научного, художественно-эстетического и развлекательного плана);

-   место нахождения оборудования (парк развлечений, тематический парк, база отдыха и развлечений, общедоступные места для массовых гуляний и увеселений и т.п.);

1.8. Важно также учитывать, что приоритет правовых характеристик над техническими, предполагает обязанность выполнения требований не только при непосредственном выпуске продукции в обращение или её эксплуатации, но в случаях использования любого оборудования, которое может быть идентифицировано как продукция (к которой применяются обязательные требования) в случае возникновения фактически сложившихся отношений, характерных для обращения такой продукции. При этом, в случае несоблюдения обязательных требований к такой продукции, виновное лицо привлекается к административной ответственности по ст. 14.43 КоАП РФ.

К примеру, самостоятельное изготовление человеком деревянной горки и установка её на детской площадке, предполагает возникновение фактически сложившихся отношений, характерных для обращения оборудования для детских игровых площадок между исполнителем (изготовителем) и детьми по организации детского досуга. В связи с чем, данный человек подлежит привлечению к административной ответственности за нарушение изготовителем (исполнителем) требований технического регламента ТР ЕАЭС 042/2017.

В тоже время использование аналогичным образом изготовленной горки для целей развлечения в парке, сквере, площади или ином общедоступном месте, предполагает возникновение фактически сложившихся отношений, характерных для обращения аттракционов между исполнителем (изготовителем) и посетителями аттракционов по организации увеселений и развлечений. В этом случае, виновный подлежит привлечению к административной ответственности за нарушение изготовителем (исполнителем) требований технического регламента ТР ЕАЭС 038/2016.

Фактически сложившиеся договорные отношения возникают, когда стороны совершают встречные действия, порождающие их обязательства друг перед другом. Права и обязанности сторон в этом случае возникают из их действий (часть 1 статьи 8 ГК РФ). Например, исполнитель предоставляет развлекательную услугу на оборудовании, а потребитель его оплачивает или использует безвозмездно для целей развлечения. В результате двусторонних действий между ними складываются фактические договорные отношения по оказанию развлекательных услуг. При этом, в случае использования при оказании таких услуг оборудования, которое может быть идентифицировано по перечню видов и типов аттракционов как аттракцион с высокой, средней или низкой степень потенциального биомеханического риска, у исполнителя возникают юридические обязанности обеспечить безопасность такого оборудования в соответствии с требованиями ТР ЕАЭС 038/2016.